檢方以涉“生產、銷售假藥罪”起訴

盡管有內部嚴格規定，不以“賣藥”名義銷售產品，銷售人員在微信聊天中，也從不涉及“藥”、“支付寶”、“銀行卡”等字眼，在郵寄產品時，往往不會填寫明確的發貨地址。不過，在蘇州當地檢方看來，顏未來兄弟的銷售行為，并不是常見的“微商代理銷售”，而是涉嫌銷售假藥。

2017年7月25日，顏未來等10人因涉嫌生產、銷售假藥罪被移送審查起訴。新京報記者從蘇州市相城區檢察院獲悉，因“案情重大、復雜”，案件曾兩次退回警方補充偵查。2018年2月15日，蘇州市相城區檢察院對包括顏未來兄弟在內的10人涉案人員提起公訴。

案件起訴書顯示，檢方指控，顏未來和顏丙瑞兩人于2016年至2017年4月期間，在無藥品生產、銷售資質的情況下，租賃無錫市一處寫字樓作為銷售、辦公地點，租賃蘇州及無錫兩處場所作為貼牌、發貨倉庫，并招聘相關人員，采用購買原料、貼牌、代加工等方式生產“鼻凈通中藥鼻炎液”、“善春堂牌根必治痔瘡精油”、“善春堂牌濞舒適精油”、“善春堂牌痔瘡抑菌液”，通過網絡推送進行宣傳，并使用微信聯系、快遞寄送的方式進行銷售。

相城檢方審查認定，顏未來一案涉及銷售金額累計人民幣656.25萬元。此外，警方查獲尚未銷售的上述產品，價值758.6萬元。“經蘇州市食品藥品監督管理局檢驗認定，上述四種產品均應按假藥論處。”

2018年5月2日，蘇州市相城區檢察院出具《追加起訴決定書》，將警方查獲的“本草狐臭散”、“膚潤潔皮膚抑菌膏”、“清咽茶”等總價值256.4萬元產品，追加為涉案產品，并指控其以“非藥品冒充藥品進行銷售”。

對于檢方的起訴意見，顏未來家屬及其辯護律師提出不一樣的觀點。趙冉稱，在整個過程中，顏未來所扮演的僅僅是銷售角色，并非生產商，除此之外，其以微商渠道銷售的產品，均為正規廠家生產，并非假冒。

新京報記者獲得的警方材料顯示，顏未來案發后，相城警方對多家供貨商負責人進行問詢。當被問及與顏未來的聯系過程及合作模式時，上述生產廠家均表示，是顏未來通過阿里巴巴企業平臺主動聯系合作，采購其生產的相關產品后，再以“善春堂”名義貼牌，發貨至蘇州、無錫。

顏未來家屬提出，顏未來所售產品，是具有資質的消毒產品或保健食品，并非藥物，因此不應以涉嫌“生產、銷售假藥罪”被起訴。

藥監部門的新挑戰

顏未來一案，對于藥監部門是一種新挑戰。蘇州市藥監系統一名工作人員透露，本案所涉及情形較為特殊。在實際執法中，所謂“假藥”通常指對某一具體的藥品進行假冒，而顏未來則是自創品牌的貼牌銷售，“以往來說，‘假藥’是相對性概念，有‘真藥’，才有仿冒的‘假藥’。”

根據《藥品管理法》第100條規定，“本法所稱藥品，是指用于預防、治療、診斷人的疾病，有目的地調節人的生理機能并規定有適應癥或者功能主治、用法和用量的物質，包括中藥材、中藥飲片、中成藥、化學原料藥及其制劑、抗生素、生化藥品、放射性藥品、血清、疫苗、血液制品和診斷藥品等。”

對此，顏未來的辯護律師曾澤東提出，依據上述定義，顏未來銷售的并不是“藥品”，而是“消毒用品”。此外，依據國家藥監局《關于非藥品涉及藥品宣傳等有關事項的處理意見》，對“消字號”非藥品“在其包裝、標簽、說明書及有關宣傳資料上進行含有預防、治療、診斷人體疾病等有關內容的宣傳”，應移送衛生部門處理。其表示，顏未來一案本應是衛生部門處理的行政案件，而非警方介入的刑事案件。

新京報記者注意到，《藥品管理法》第48條規定，藥品所含成分與國家藥品標準規定的成分不符的、以非藥品冒充藥品，或者以他種藥品冒充此種藥品的為假藥。

在相城警方看來，顏未來一案中，涉案的4種產品外包裝或說明書上，在表述產品功能時，直接或間接提示可預防、治療、診斷痔瘡等病癥，調節人的生理機能，并有用法和用量。以善春堂系列產品中的皮膚抑菌液為例，其外包裝上除注明主要成分為“薰衣草、肉桂、小麥胚芽”，還標注有“適用人群”，即“用于各類痔瘡、肛裂、肛周濕疹等”。

相城警方認為，顏未來所銷售的產品，屬于“以非藥品冒充藥品”，應按假藥論處。

北京澤永律師事務所律師王常清介紹，在《刑法修正案(八)》通過之前，關于“生產、銷售假藥罪”規定，限制為“不足以嚴重危害人體健康的，不構成生產、銷售假藥罪”，目前，“足以危害人體健康”這一表述已被刪除。在實際審判中，與生產銷售偽劣產品罪相比，“生產、銷售假藥罪”的認定和量刑，主要依據所產生的實際后果。在王常清看來，這一法規的修改，也體現國家層面對于藥品管理日趨嚴格，相關處罰措施也日趨激烈。

北京協和醫學院藥學碩士，資深藥劑師冀連梅告訴新京報記者，在微商的模式中，以消毒產品或保健產品，通過“暗示”使用效果來進行銷售的情況，實際并不鮮見。冀連梅說，大部分人由于不具備專業的醫藥知識，在看到“白大褂”、“中草藥”等字眼時，心理上會將之當作藥品，從而甘愿出高價購買。微商所使用的，正是這樣一種“心理暗示”手法，“打藥品管理的擦邊球”。

冀連梅介紹，從專業角度來說，常人要區分“藥品”與“非藥品”，最直接的途徑，是觀察產品的批準文號，“標注是‘藥’字就是藥品，‘消’或者‘衛’，都不是藥，而是消毒用品或保健產品。”

新京報記者 王煜 江蘇無錫、蘇州報道

A10-A11版攝影/新京報記者 王煜