“保本”，私募基金投資的謊言

本報(bào)記者 李萬(wàn)祥

私募基金投資數(shù)額大、投資期限長(zhǎng)、投資風(fēng)險(xiǎn)高，非普通投資者所能承受。如今，在一些非法集資類案件中，涉案公司采取簽訂股權(quán)回購(gòu)協(xié)議、保證書、差額補(bǔ)足協(xié)議等方式，變相向投資人承諾保本，已成為一種新的非法集資手段。檢察官提醒公眾，這種投資形式已然突破了私募基金要求，所謂“保本”是私募基金投資的謊言。

蔣某某等8人犯非法吸收公眾存款罪一案，是北京朝陽(yáng)區(qū)檢察院辦理的首例以私募基金為名的非法集資案件。檢察機(jī)關(guān)經(jīng)審查認(rèn)定，2012年2月至2014年5月間，被告人蔣某某等人以某甲投資基金(北京)有限公司及關(guān)聯(lián)公司名義，在北京朝陽(yáng)區(qū)等地通過(guò)組建銷售團(tuán)隊(duì)，自行宣傳或者第三方推介的方式，借發(fā)行理財(cái)產(chǎn)品投資私募基金的名義，以年回報(bào)率8%至15%返本付息為誘餌，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。經(jīng)審計(jì)，共向3000余名投資人非法吸收55億余元資金。

最終，被告人蔣某某等8人構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。被分別判處有期徒刑4年6個(gè)月至9年10個(gè)月不等，并處20萬(wàn)元至50萬(wàn)元不等的罰金。

此案中，如何區(qū)分合法私募基金和以私募基金為名進(jìn)行的非法集資成為案件難點(diǎn)。針對(duì)私募基金特點(diǎn)，審查中檢察機(jī)關(guān)重點(diǎn)圍繞3個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：第一，涉案公司雖然打著私募基金的名義，卻通過(guò)各種途徑向社會(huì)公開宣傳；第二，涉案公司對(duì)投資者的資質(zhì)和投資數(shù)額沒有限制；第三，涉案公司通過(guò)與投資人簽訂股權(quán)回購(gòu)協(xié)議、讓關(guān)聯(lián)公司出具擔(dān)保函等方式打消投資者對(duì)投資風(fēng)險(xiǎn)的顧慮，具有保本承諾特點(diǎn)。

辦案檢察官表示，以上3點(diǎn)充分說(shuō)明，涉案公司突破了私募基金監(jiān)管要求，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

檢察官還分析了涉私募基金非法集資案件的特點(diǎn)及風(fēng)險(xiǎn)防范。涉私募非法集資案件的主要特點(diǎn)包括：一是涉案金額遠(yuǎn)超一般非法集資類案件。合法私募基金的投資門檻較高，證監(jiān)會(huì)要求投資人必須滿足合格投資者的各項(xiàng)條件，且私募基金管理人不能通過(guò)報(bào)紙電視和互聯(lián)網(wǎng)等向大眾宣傳。然而，犯罪嫌疑人往往對(duì)單個(gè)投資者的投資數(shù)額不設(shè)下限。

二是登記備案程序違反法律禁止性規(guī)定。部分涉案公司未按照規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會(huì)登記，即以私募基金的名義對(duì)外募集資金。或僅通過(guò)登記取得管理人資格，在基金募集完畢后，未按規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會(huì)備案。

三是資金募集程序突破現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定。部分涉案公司雖然已經(jīng)按規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會(huì)辦理登記、備案，形式上具有“合法性”，但在募集資金過(guò)程中，突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，采取公開宣傳方式，并通過(guò)溢價(jià)回購(gòu)、簽訂對(duì)賭協(xié)議、差額補(bǔ)足等多種方式變相承諾保本保息。此類公司因具備合法資質(zhì)，對(duì)于投資者而言更具迷惑性和危害性。

四是濫用募集資金致使無(wú)法按期回收。部分涉案公司雖然在募集資金過(guò)程中能夠合法依規(guī)募集，但在實(shí)際投資過(guò)程中，未將募集所得的定向資金用于募集說(shuō)明書中擬定的用途，而是將資金挪用于其他營(yíng)利活動(dòng)，或?qū)①Y金非法占為己有，造成基金投資者財(cái)產(chǎn)損失。

對(duì)此，檢察官提醒投資者合理防范風(fēng)險(xiǎn)。首先，利用監(jiān)管部門公開信息做形式審查。其次，審查自身是否符合投資人條件，《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》明確規(guī)定，私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬(wàn)元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個(gè)人：(一)凈資產(chǎn)不低于1000萬(wàn)元的單位；(二)金融資產(chǎn)不低于300萬(wàn)元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬(wàn)元的個(gè)人。實(shí)踐中存在數(shù)個(gè)投資人“合單”達(dá)到100萬(wàn)元投資起點(diǎn)的情況，檢察機(jī)關(guān)在辦案中堅(jiān)持實(shí)質(zhì)性審查思路，認(rèn)定涉案公司鼓勵(lì)或放任投資人“合單”的行為已經(jīng)突破監(jiān)管規(guī)定。

檢察官提醒，投資者要審慎辨別獲得投資信息的途徑。私募基金投資不得通過(guò)任何公開方式進(jìn)行宣傳，例如打電話、發(fā)傳單、客戶答謝會(huì)等。還有“口口相傳”等，因其以點(diǎn)帶面的信息擴(kuò)散形式將會(huì)逐漸輻射到不特定人群，投資風(fēng)險(xiǎn)同樣擴(kuò)大到整個(gè)社會(huì)層面，應(yīng)引起高度重視。